Лекция 5ИСТОЧНИКИ ПРАВА

1. Понятие и виды источников права

2. Понятие и виды нормативных правовых актов

3. Понятие законодательства

 

1. Понятие и виды источников права

В современной правовой науке принято выделять:

1) источник права в материальном смысле, под которым следует понимать совокупность материальных (производственных) общественных отношений, во многом обусловливающих сущность права и содержание юридических норм;

2) источник права в идеальном (идеологическом) смысле – это совокупность взглядов, идей, теорий, суждений, отражающих представления людей о праве, действующем и желаемом;

3) источник права в специальном (юридическом) смысле – формы (способы) выражения, объективации юридических норм; собственно форма позитивного права.

Таким образом, форма права указывает на то, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную юридическую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ выражения, существования и преобразования (изменения или отмены) юридических норм, действующих в определенном государстве. Источники права в юридическом смысле – это одновременно и источники, и формы права. В них выражена мера охраняемого и защищаемого государством права.

Известны следующие основные виды форм (источников) национального права:

Правовой обычай – санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения, вошедшее в привычку людей в силу его длительного существования и соответствующее интересам данной социальной общности. Правовой обычай – наиболее древний источник права, который исторически и фактически предшествовал закону. Обычай становится правовым только после того, как получает официальное одобрение государства.

Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская Правда и др.) – это сборники правовых обычаев. В настоящее время нормами обычного права регулируются некоторые земельные, семейно-брачные и наследственные отношения в ряде государств Латинской Америки и Африки. В правовых системах романно-германского типа (в том числе Украины и Молдовы) признаются «обычаи делового оборота», сфера применения которых в основном ограничена внешнеторговыми сделками.

Правовой прецедент – решение административного или судебного органа по конкретному делу, ставшее впоследствии эталоном (образцом) при рассмотрении аналогичных дел в будущем. При рассмотрении юридического дела обязательным для «последователей» является не всё решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи. Правовой прецедент доминирует и является основной формой права в странах англосаксонской правовой семьи (Англия, Австралия, США и др.). В странах СНГ он также имеет место, хотя официально не зафиксирован в качестве источника права.

Правовая доктрина (юридическая наука)  различные научные труды (комментарии законов, трактаты, монографии, статьи и т.д.), на основании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным юридическим делам.

Правовая доктрина на определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных юристов считались источниками права, на которые широко ссылались. Однако не следует полагать, что этот источник права ушел в небытие. В настоящее время продолжает выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае молчания закона судья применяет «наиболее предпочтительные выводы Абу Ханифы». Был период, когда и религиозные трактаты выступали формой права. Интересно отметить: в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда.

В Украине и Республике Молдова юридическая наука играет большую роль для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается. К сожалению, никогда судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов. Представляется, что это еще одно вредное последствие тоталитарной государственной системы, укрепившейся в наших странах, в которой только акты государственной власти имели силу, а все остальные документы и источники относились к разряду вспомогательных и несущественных. Мировой опыт свидетельствует, что значение правовой доктрины как формального источника права уменьшается, но ее роль в качестве неформального элемента правообразования и правореализации возрастает.

Роль правовой доктрины как жизненно важного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

Договоры нормативного содержания – это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляется добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Они имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве. Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы.

В области трудового права значительную роль продолжает играть коллективный договор между администрацией предприятия и комитетом профсоюза, представляющим коллектив работников предприятия. Особо следует подчеркнуть, что договорное право – юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства.

В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор – это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: «Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования». Договоры, соглашения, пакты, конвенции, принципы и нормы международного права признаются законами и обычаями многих государств (ст. 55 Конституции Франции, ст. 10 Конституции Италии, ст. 25 Основного закона ФРГ, ст. 28 Конституции Греции, ст. 98 Конституции Японии), составной частью их правовой системы, т.е. формой внутригосударственного права.

Нормативно-правовые договоры – проявление нормативной саморегуляции. Но нельзя забывать, что, как правило, первичным юридическим источником развития договорных форм, придания им законной силы выступает закон либо другой нормативно-правовой акт.

У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть, прежде всего, добровольно-согласительным, а не формально-принудительным. Следует учитывать, что в условиях рыночного, высокотехнологического развития общества государство не может оставаться (как было до сих пор) главной (а фактически – единственной) организацией, ответственной за обеспечение порядка в нем. Значительно возрастает роль промышленных, сельскохозяйственных, торговых, банковских фирм, корпораций, трестов, концернов. Они упорядочивают деловые отношения в обществе в основном договорным путем, который является наиболее быстрым, простым и удобным средством регулирования. Иными словами, система договоров – ядро рыночного механизма любого демократического общества.

Нормативно-правовой акт – одна из основных, наиболее распространенных и совершенных внешних форм современного права. Эта форма права превалирует в странах континентальной Европы (Германия, Австрия, Испания, Франция, страны СНГ). Это государственный акт нормативного характера. Государственные акты, которыми разрешаются индивидуально-конкретные дела, в отличие от нормативных актов, называются индивидуальными. Нормативные акты содержат юридические основания (юридические нормы) для разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовой акт выступает не только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это ведь тот познавательный резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах.

Кратко нормативный акт можно определить как акт правотворчества, содержащий нормы права. К нормативным правовым актам относятся конституция государства, иные законы, а также система подзаконных актов (указы президента, постановления правительства, приказы и инструкции министерств, ведомств, госкомитетов, решения местных органов власти). Нормативный правовой акт признается основной, господствующей во всех современных цивилизациях, формой права в силу вполне объективных причин.

Ведущая роль нормативных правовых актов в системе источников права объясняется следующими обстоятельствами:

Во-первых, с их помощью достигается наиболее точное и полное выражение юридических норм, верное отражение реальной действительности и перспектив ее развития. Это помогает проводить единую правовую политику, не допускать произвольного толкования и применения юридических норм.

Во-вторых, усложнение общественной жизни и в Западных демократиях, и на Востоке, рост темпов современного общественного развития, возросшая политизация граждан с неизбежностью влекут повышение роли нормативных актов в системе юридических источников права.

В-третьих, именно нормативные правовые акты (а не какие-либо другие внешние формы права) более всего приспособлены к постоянному обновлению действующего права. Иными словами, нормативный правовой акт, хотя и имеет особые процедуры принятия, может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет ему быстро (по сравнению с иными формами права) реагировать на социальные процессы.

В-четвертых, нормативные правовые акты систематизируются и кодифицируются, что в дальнейшем позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для его реализации.

С введением рынка, развитием частнопредпринимательской деятельности, появлением частных крупных фирм и предприятий малого бизнеса, функционированием совместных с иностранными концернами предприятий следует ожидать появления некоторых новых, не существующих пока форм права. Видимо, рано или поздно нам придется признать нормативные акты частных организаций. Очевидно, нельзя будет игнорировать и нормативно-юридическую силу типовых договоров, вырабатываемых ими.

2. Понятие и виды нормативных правовых актов

Результатом правотворческой деятельности являются разнообразные нормативные правовые акты.

Нормативные правовые акты – это официальные акты – документы уполномоченных субъектов правотворчества, содержащие юридические нормы регулирования общественных отношений. Как следует из предыдущего параграфа, нормативно-правовой акт выполняет функцию юридического источника права, однако, как убедимся ниже, он выполняет ещё одну равнозначную функцию – формы права.

Нормативные правовые акты – основной источник права не только в Украине, Республике Молдова и других странах СНГ. Они стали таковыми в настоящее время практически во всех правовых системах мира, даже там, где исторически господствовали правовой обычай и судебный (административный) прецедент.

По сравнению с правовым обычаем и судебным (административным) прецедентом нормативный правовой акт как источник права обладает большими преимуществами: исходит от строго определенных правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией; принимается в четко обозначенном порядке; имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия; может быть быстро изменен в зависимости от социальных потребностей.

Нормативным правовым актам присущ ряд особенностей. Они, во-первых, носят государственный характер. Государство наделяет органы, организации, должностных лиц правом готовить и принимать нормативные правовые акты, т.е. правотворческой компетенцией. Оно же обеспечивает и реализацию принятых нормативных правовых актов, включая и принудительное воздействие на лиц, уклоняющихся от их исполнения. Государственным характером нормативные правовые акты отличаются от нормативных актов негосударственных организаций (уставы партий, общественно-политических движений).

Во-вторых, нормативные правовые акты принимаются не всеми, а строго определенными субъектами, специально уполномоченными на то государством. При этом каждый субъект правотворческой деятельности связан рамками своей компетенции. Министр, например, может издать нормативный приказ, но не уполномочен на принятие указа или постановления.

В-третьих, указанные акты принимаются с соблюдением определенной процедуры (особенно это относится к законодательным актам), а также требований к содержанию и форме, и представляют собой акт-документ.

В-четвертых, они имеют временные, пространственные и субъектные пределы действия.

В-пятых, всегда содержат юридические нормы. Наличие в этих актах юридических норм и делает их нормативными, общеобязательными.

В-шестых, соответствуют конституции, международным договорам государства, не противоречат актам высшей юридической силы.

В этой связи нормативные правовые акты следует отличать от индивидуальных и интерпретационных актов.

Индивидуальные правовые акты – это акты государственных органов, негосударственных организаций, должностных лиц, выражающие решение по конкретному юридическому делу (приговор или решение суда, приказ руководителя предприятия или учреждения и др.). Индивидуальные акты – это акты применения права, поэтому их называют еще правоприменительными. Они имеют, как правило, разовое применение, адресуются конкретным лицам или организациям и обязательны для исполнения только ими.

В отличие от индивидуальных, нормативно-правовые акты носят общеобязательный характер и отличаются неконкретностью результата, т.е. обязательны не для отдельного конкретного лица, а для всех субъектов, на которых они распространяются. Действуют нормативные правовые акты относительно долгое время и не исчерпывают себя фактами их применения; применяться они могут бесчисленное множество раз при наличии необходимых для этого предпосылок.

Нормативные правовые акты следует также отличать от интерпретационных актов, т.е. актов разъяснения (толкования) норм права. От нормативных правовых актов последние отличаются тем, что не содержат новых юридических норм, а лишь разъясняют существующие.

Нормативный правовой акт – понятие собирательное. Оно охватывает самые разнообразные нормативные государственные предписания. Нормативные правовые акты целесообразно классифицировать по трем основаниямюридической силе, сфере действия и субъектам, их издающим.

По юридической силе различают законы – акты, обладающие высшей юридической силой, и подзаконные акты – акты, основанные на законах и им не противоречащие. Абсолютно все нормативно-правовые акты, кроме законов, являются подзаконными.

По сфере действия выделяются акты внешнего и акты внутреннего действия. Акты внешнего действия охватывают все субъекты, которым они адресованы, – организации, а также лица, независимо от их трудовой и служебной деятельности.

Любой нормативно-правовой акт имеет пределы своего действия:

- во времени, т.е. ограничен периодом действия, когда он имеет юридическую силу;

- в пространстве – ограничен конкретной территорией, на которой распространяется его юридическая сила;

- по кругу лиц – ограничен кругом лиц, которые попадают под его действие.

3. Понятие законодательства

С нормативными правовыми актами тесно связано понятие законодательства, которым широко оперируют юридическая наука и правоприменительная практика, трактуя, кстати, его содержание весьма неоднозначно.

Законодательство – совокупность нормативных правовых актов, изданных высшими органами государственной власти и управления. Часто к законодательству относят все без исключения нормативные акты, в том числе ведомственные, и акты местных органов власти и управления. Так же понимают законодательство и в обыденной жизни. В связи с усилением роли закона в регулировании общественных отношений и необходимостью подчинить закону ведомственное нормативное регулирование нередко в специальной (юридической) и публицистической литературе высказывается мысль о том, что под законодательством следует понимать только совокупность законов. Именно их предлагается называть законодательными актами.

Наиболее верным представляется такое понимание законодательства, когда к нему относятся акты высших органов государственной власти и управления.

Законодательство наших стран делится на определенные блоки в зависимости от сфер регулируемых ими общественных отношений. По этому основанию выделяют гражданское законодательство, административное, уголовное и другие отрасли законодательства.

Такое деление совпадает с делением системы права на отрасли, но полного совпадения здесь не наблюдается. Например, нет такой отрасли права, как арендное право, но есть обширный блок законодательства об аренде.

При компоновке отрасли законодательства наряду с объективными руководствуются и факторами субъективного порядка – удобством пользования, традициями и т.д. Во многом именно этими обстоятельствами определяются разделы различных собраний законодательства.

Закон как важнейший источник права

Слово «закон» в специальной и популярной литературе, в бытовой речи часто обозначает общеобязательное правило, обеспеченное принудительной силой государства. В таком понимании закон отождествляется, по сути, с правом. Но в строгом юридическом смысле закон – это правовой акт, обладающий специфическими, только ему присущими признаками.

Во-первых, закон – акт высшего представительного органа. Законы, принимаемые представителями всего населения, в наибольшей степени выражают интересы народа (должны, по крайней мере, выражать), являются актами первичного характера, формулируя и закрепляя отправные начала для всей системы законодательства.

Во-вторых, законы регулируют наиболее важные общественные отношения с целью обеспечения прав и свобод личности. Посредством законов и прежде всего основного из них – конституции – закрепляются основы конституционного строя, основные права и свободы граждан, государственное устройство, структура, функции государственной власти и управления и т.д. Законами определяются формы и виды собственности, основы налоговой политики, предпринимательской деятельности, приватизации, образования и другие важные направления жизнедеятельности общества и государства. По мере стабилизации и развития общества роль закона в нашей жизни будет постепенно возрастать. В государстве, стремящемся быть правовым, наряду с общегосударственными, наиболее значимыми проблемами, все вопросы, затрагивающие права, свободы и обязанности, должны регулироваться законом и только законом.

В-третьих, законы – это акты, принятые в особом порядке и обладающие высшей юридической силой. Порядок принятия законов определяется конституцией страны и регламентами представительных органов власти.

Высшая юридическая сила законов выражается в том, что все иные нормативные правовые акты в государстве издаются на основе законов, в соответствии с ними и им противоречить не могут. Таким образом, закон – это нормативный правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти, регулирующий важнейшие общественные отношения и обладающий высшей юридической силой.

Законы можно сгруппировать следующим образом.

1. По значимости и юридической силе законы бывают конституционными и обыкновенными (ординарными). Главным конституционным законом является сама конституция, которая устанавливает и закрепляет основы, принципы и положения общественного и государственного строя, основные права, свободы и обязанности человека и гражданина, государственное устройство, структуру и компетенцию высших органов государственной власти и управления.

2. По объему и объекту регулирования бывают общие и специальные законы. Общие законы посвящены целой сфере общественных отношений, например, кодексы. Специальныезаконы регулируют более узкие области общественных отношений.

3. По срокам действия различаются постоянные, временные и чрезвычайные законы.

Специфика подзаконного нормативного акта как своеобразной разновидности источника права

Подзаконный нормативный правовой акт – это акт, изданный на основе закона, в соответствии с законом и направленный на реализацию закона.

Подзаконный нормативный акт – понятие собирательное. Оно охватывает самые разнообразные нормативные правовые предписания – от актов высших представительных органов, президента, правительства до актов местных органов власти и управления. Всем этим актам присуще одно общее свойство – «подзаконность», что не означает меньшую юридическую обязательность нормативно-правового акта. Принятый субъектом правотворчества в рамках своей компетенции, подзаконный нормативно-правовой акт обладает законными основаниями для реализации.

В зависимости от органа, принимающего (издающего) нормативные предписания, целесообразно различать следующие виды подзаконных нормативных правовых актов:

акты высших органов государственной власти: постановления Верховной Рады Украины (Парламента Республики Молдова), указы Президентапостановления Правительства Республики Молдова (Кабинета Министров Украины).

акты центральных органов государственной власти – подзаконные нормативные акты, содержащие производные нормы, которые раскрывают и конкретизируют первичные нормы, принимаются на их основе, направлены на их выполнение: ведомственные акты, акты министерств, акты государственных комитетов.

По юридической силе, подзаконные нормативно-правовые акты, можно разделить на:

общие, которые распространяются на всех лиц в границах государства (акты парламента, президента, правительства);

ведомственные – распространяют действие на организации и лица данного ведомства (акты министерств, государственных комитетов, акты центральных органов хозяйственного управления и контроля);

межведомственные подзаконные нормативно-правовые акты;

местные, т.е. акты, имеющие территориально ограниченное действие;

локальные – акты, имеющие внутреннее действие (приказы, инструкции, распоряжения, принимаемые в государственных и коммерческих учреждениях и посвященные внутренним отношениям).

Один из видов локальных актов – это корпоративный нормативный акт, т.е. акт-документ органа управления корпорации, который содержит корпоративные нормы, направленные на саморегуляцию складывающихся в ней правоотношений.

Основные корпоративные акты:

- учредительный документ (устав, положение);

- правила внутреннего распорядка;

- правила учета хозяйственной и финансовой деятельности;

- правила взаимоотношений с другими субъектами и клиентами.

Вопросы для самоконтроля:

1. Каково понимание источника права в юридическом смысле?

2. Перечислите основные виды источников права.

3. Каковы особенности правового обычая?

4. В чем суть правового прецедента?

5. Какова роль правовой доктрины как источника права?

6. Что в юридической науке обозначает понятие «договор»?

7. В чем специфика нормативно-правового акта как источника современного права?

8. Сформулируйте понятие нормативного правового акта. Перечислите их особенности.

9. Что такое законодательство?

10. Дайте определение закона и перечислите его признаки.

11. Сформулируйте и определите специфику подзаконного нормативного акта.

12. Перечислите виды подзаконных нормативных актов.